????自2004年中國(guó)誕生第一個(gè)產(chǎn)品召回制度—《缺陷汽車(chē)產(chǎn)品召回管理規(guī)定》以來(lái)，召回制度像雨后春筍一樣在中國(guó)大陸盛行，眾多企業(yè)每年都要從市場(chǎng)和消費(fèi)者手中召回大量的各種各樣存在缺陷的、同批次的產(chǎn)品，今天我們又來(lái)談《缺陷產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》，其目的是為了使消費(fèi)者免受缺陷產(chǎn)品可能帶來(lái)的危害，此舉有利于保障消費(fèi)者的合法利益。但是，我們作為普通的消費(fèi)者，離產(chǎn)品召回到底有多遠(yuǎn)呢？

????從現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，我們經(jīng)常遇到或聽(tīng)到缺陷產(chǎn)品的聲音，并且一直時(shí)時(shí)挑動(dòng)著我們消費(fèi)者緊繃的心。比如銷(xiāo)售變質(zhì)有毒有害食品的；能致尿毒癥的龍膽瀉肝丸；導(dǎo)致許多嬰兒死亡的毒奶粉；用農(nóng)藥制造的龍口粉絲；再如電淋浴熱水器漏電致人死亡的，燃器淋浴熱水器有毒空氣聚集致人死亡的，高壓鍋、卡式燃?xì)鉅t爆炸的等等,在我們生活的方方面面都不同程度的出現(xiàn)了致使消費(fèi)者或使用者人身、財(cái)產(chǎn)方面的危險(xiǎn)。尤其是近日四川成都公交車(chē)燃燒導(dǎo)致20多條鮮活的生命付之一炬，也是缺陷產(chǎn)品—悶罐公交釀成的大禍。由此可見(jiàn)，我國(guó)缺陷產(chǎn)品已經(jīng)存在于人們?nèi)粘Ｉ畹姆椒矫婷?，由于我?guó)尚未建立完整的缺陷產(chǎn)品召回制度，也使我國(guó)消費(fèi)者受到了國(guó)外企業(yè)的歧視，不能享受外國(guó)已有的產(chǎn)品召回制度帶來(lái)的權(quán)益保障，因此必須建立完整的系統(tǒng)的缺陷產(chǎn)品召回制度。

????但是從《缺陷汽車(chē)產(chǎn)品召回管理規(guī)定》生效以來(lái)的情況看，作為消費(fèi)者我們不免會(huì)有一些擔(dān)心，在現(xiàn)實(shí)中有幾大瓶頸制約著我國(guó)缺陷產(chǎn)品召回制度的實(shí)施，也使消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)品召回制度如海市蜃樓看得見(jiàn)，摸不著。

????首先，我國(guó)實(shí)行缺陷產(chǎn)品召回制度存在法律障礙。在我國(guó)法律體系中，與缺陷產(chǎn)品召回制度密切相關(guān)的法律應(yīng)當(dāng)是《產(chǎn)品質(zhì)量法》，該法直接規(guī)定和援引的其他相關(guān)法律，包括《民法通則》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《刑法》中有關(guān)條款的規(guī)定的內(nèi)容，在某種程度上為政府對(duì)缺陷產(chǎn)品的管理提供了依據(jù)。而且如《中華人民共和國(guó)合同法》第六十、六十一、一百二十一條及《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條等都為產(chǎn)品召回的實(shí)行提供了實(shí)體法上的依據(jù)，但這些條款都存在操作上的局限性，所以應(yīng)由國(guó)家頒布特別法來(lái)調(diào)整產(chǎn)品召回管理制度。2004年3月15日由國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局、國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、商務(wù)部、海關(guān)總署聯(lián)合制定的《缺陷汽車(chē)產(chǎn)品召回管理規(guī)定》正式發(fā)布，2004年10月1日起開(kāi)始實(shí)施。這是我國(guó)以缺陷汽車(chē)產(chǎn)品為試點(diǎn)首次實(shí)施召回制度，在我國(guó)建立缺陷產(chǎn)品召回制度的進(jìn)程上具有里程碑意義，它的出臺(tái)加強(qiáng)對(duì)缺陷汽車(chē)產(chǎn)品召回事項(xiàng)的管理，消除缺陷汽車(chē)產(chǎn)品對(duì)使用者及公眾人身、財(cái)產(chǎn)安全造成的危險(xiǎn)，維護(hù)了公共安全、公眾利益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。但它只是部門(mén)規(guī)章而非嚴(yán)格意義上的法，因此它缺乏廣泛的法律效力。其法律層次比較低，實(shí)施的效果不盡如人意，而且它僅僅限于汽車(chē)行業(yè)。即使是現(xiàn)在要出臺(tái)的《缺陷產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》也僅僅是一個(gè)條例而已。而在國(guó)外，關(guān)于缺陷產(chǎn)品召回制度的法律基本上都是列入到國(guó)家大法的序列。另外，我國(guó)的法律法律條文大都是一些原則性、方向性的規(guī)定，缺乏可操作性，實(shí)施起來(lái)無(wú)所適從。

????其次，相關(guān)政府部門(mén)分工不清，影響政府的管理效力。在我國(guó)由于歷史原因形成了政府部門(mén)職權(quán)重疊交叉，在缺陷產(chǎn)品的管理上有很多部門(mén)。僅以汽車(chē)缺陷產(chǎn)品管理為例，在《缺陷汽車(chē)產(chǎn)品召回管理規(guī)定》出臺(tái)前，處理車(chē)輛質(zhì)量糾紛的就有民間機(jī)構(gòu)中消協(xié);有質(zhì)檢機(jī)構(gòu)國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局;有中國(guó)車(chē)檢中心和天津、北京兩個(gè)承接任務(wù)的國(guó)家試驗(yàn)基地;此外海關(guān)總署、原外經(jīng)貿(mào)部、公安部、國(guó)家工商局都可以對(duì)汽車(chē)召回事件的發(fā)展進(jìn)行控制，但沒(méi)有一個(gè)部門(mén)可以負(fù)起全責(zé)。而在召回缺陷產(chǎn)品中，政府有關(guān)部門(mén)應(yīng)該發(fā)揮非常大的作用，這是因?yàn)樵诋a(chǎn)品銷(xiāo)售和售后服務(wù)質(zhì)量問(wèn)題處理管理環(huán)節(jié)上，消費(fèi)者與企業(yè)之間存在很大程度的信息和地位不對(duì)稱，企業(yè)有可能隱瞞產(chǎn)品較大缺陷或?qū)⑿再|(zhì)嚴(yán)重的系統(tǒng)性缺陷作為一般的產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵進(jìn)行處理，甚至還可能以所謂“優(yōu)惠服務(wù)”等名目，將本應(yīng)由其負(fù)擔(dān)的費(fèi)用和成本轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者頭上。為此，政府部門(mén)必須適時(shí)介人，因?yàn)樵谡块T(mén)監(jiān)督管理下完成的召回行為，不僅可以最大程度地消除數(shù)量龐大的缺陷產(chǎn)品存在的安全隱患，幫助制造商最大程度地減少產(chǎn)品責(zé)任賠償費(fèi)用，還直接減少了全社會(huì)解決缺陷產(chǎn)品危害問(wèn)題的管理成本，避免和減少為數(shù)眾多、復(fù)雜持久的司法訴訟、保險(xiǎn)賠償費(fèi)用等經(jīng)濟(jì)發(fā)展的社會(huì)成本。

????再次，第三方鑒定、檢測(cè)機(jī)構(gòu)的缺失使產(chǎn)品召回制度缺乏技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。按照國(guó)際慣例，實(shí)行產(chǎn)品召回制度，應(yīng)當(dāng)有第三方鑒定、檢測(cè)機(jī)構(gòu)。這樣的機(jī)構(gòu)不僅具有技術(shù)屬性，而且具有法律屬性，屬于法律仲裁機(jī)構(gòu)，必須保持中立性和權(quán)威性，還要有一套很?chē)?yán)格的管理制度。國(guó)內(nèi)也有產(chǎn)品鑒定、檢測(cè)機(jī)構(gòu)，但一般都帶有企業(yè)性質(zhì)，投資力度不夠，設(shè)備不齊全，制度不完善，有關(guān)技術(shù)人員素質(zhì)參差不齊，和國(guó)外的差距很大。這就使生產(chǎn)企業(yè)什么情況下實(shí)施產(chǎn)品召回，以什么方式發(fā)布缺陷產(chǎn)品信息都具有不確定性，由于信息的不對(duì)稱性，消費(fèi)者始終成為任人宰割的羔羊。

????另外，我國(guó)企業(yè)質(zhì)量預(yù)警、信息管理體系的不完善，導(dǎo)致缺陷產(chǎn)品召回實(shí)施難度加大。召回制度的實(shí)施需要各個(gè)環(huán)節(jié)的配合，尤其需要完備的質(zhì)量預(yù)警和信息管理體系作為后盾，這就需要企業(yè)與最終消費(fèi)者、中間商、維修站和客戶服務(wù)部門(mén)建立和保持有效的溝通渠道，一方面能夠在需要時(shí)及時(shí)地與他們?nèi)〉寐?lián)系；另一方面，可以通過(guò)溝通獲得產(chǎn)品使用、產(chǎn)品維修、產(chǎn)品退回、消費(fèi)者意見(jiàn)等方面的信息，以幫助其發(fā)現(xiàn)安全問(wèn)題。并且企業(yè)要建立產(chǎn)品與顧客數(shù)據(jù)庫(kù)有效的產(chǎn)品數(shù)據(jù)庫(kù)能夠進(jìn)行產(chǎn)品批量跟蹤，這樣就可以通過(guò)產(chǎn)品型號(hào)、生產(chǎn)批次、系列號(hào)和生產(chǎn)日期等及時(shí)確定哪些產(chǎn)品應(yīng)該召回，這些產(chǎn)品是否已經(jīng)銷(xiāo)售出去；良好的客戶數(shù)據(jù)庫(kù)，使企業(yè)能快速地找到缺陷產(chǎn)品的當(dāng)前使用者。但是從我國(guó)國(guó)情來(lái)看，真正能做到建立完善的質(zhì)量預(yù)警、信息管理系統(tǒng)的企業(yè)少之又少。而我國(guó)大多數(shù)中小企業(yè)無(wú)力建立相應(yīng)的信息系統(tǒng)，并且我國(guó)許多企業(yè)的壽命偏低，如何對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管是一個(gè)非常龐雜的工作。

????最后，信用體系的缺失讓缺陷產(chǎn)品召回制度的作用難以落到實(shí)處。缺陷產(chǎn)品召回制度的一個(gè)很重要的作用就是促使市場(chǎng)進(jìn)行重新的組合調(diào)整，淘汰不符合市場(chǎng)規(guī)范的企業(yè)，讓負(fù)責(zé)任的企業(yè)占據(jù)市場(chǎng)的主導(dǎo)地位。但是從我國(guó)的國(guó)情來(lái)看，許許多多的小企業(yè)善于打游擊戰(zhàn)，無(wú)法對(duì)其監(jiān)管，信用體系又尚未建立，也使廣大消費(fèi)者權(quán)益無(wú)法保障。

????因此，我國(guó)要真正的建立缺陷產(chǎn)品召回制度，必須打破種種制約瓶頸，完善相應(yīng)的配套制度，方能使消費(fèi)者真正享受到到產(chǎn)品召回制度帶來(lái)的利益。

????作者：山東島城律師事務(wù)所 張現(xiàn)輝律師