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海奧說法:萬橋律師解讀刑法修正案(七)十大亮點
 

青島新聞網(wǎng) 2009-03-06 11:27:41 青島新聞網(wǎng)

  現(xiàn)有新聞評論 新聞報料

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??? 2月28日,十一屆全國人大常委會第七次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案(七)》[以下簡稱“修正案(七)],并公布施行,該修正案共15條,對刑法相關(guān)條款進(jìn)行了修改、補增,其在定罪量刑方面更趨“人性化”,進(jìn)一步體現(xiàn)了我國當(dāng)前寬嚴(yán)相濟的刑事政策,例如將綁架罪最低刑期降低為5年,規(guī)定逃避繳納稅款者符合一定條件可不追究刑事責(zé)任,規(guī)定嚴(yán)打金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為,嚴(yán)懲組織未成年人違反治安的行為,增設(shè)“組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪”,還對懲處網(wǎng)絡(luò)“黑客”、單位犯洗錢罪、領(lǐng)導(dǎo)干部“家里人”和“身邊人”的腐敗行為等作出規(guī)定,形成了本次修正的十大亮點,現(xiàn)作一一解讀。

????亮點一:嚴(yán)懲金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法第180條僅對利用證券、期貨交易的內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易的犯罪及刑事責(zé)任作了規(guī)定,修正案(七)在該條第一款增加了“明示、暗示他人從事上述交易活動”這一情節(jié), 另外,增加一款作為第四款,即證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,依照第一款的規(guī)定處罰。

????【律師解讀】在證券市場中,經(jīng)常有一些證券公司、基金管理公司等金融機構(gòu)的從業(yè)人員,利用其因職務(wù)便利知悉未公開的經(jīng)營信息,如受托管理資金的交易信息等,把大量資金投到某一支股票上,并讓他的親友也投錢到這支股票上,提前建倉,之后提前跑掉,建立“來得快,跑得也快”的“老鼠倉”,牟取非法利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。這種“老鼠倉”行為嚴(yán)重破壞了國家正常的金融管理秩序,且損害公眾投資者利益,但此前刑法只對利用證券、期貨交易的內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易的犯罪及刑事責(zé)任作了規(guī)定,對這一社會影響極壞的犯罪行為并未作出明確規(guī)定。修正案(七)對這種行為定罪處罰,可以有效地制止和打擊此類犯罪活動,有利于保護金融管理秩序和公眾投資者的利益。

????亮點二:對偷稅罪重新調(diào)整并作從寬規(guī)定

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法從偷稅的具體數(shù)額和所占應(yīng)納稅款比例兩方面對偷稅罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定,修正案(七)對此作了較大調(diào)整,規(guī)定:納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

????同時增加規(guī)定:有上述行為,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法下達(dá)追繳通知后,補繳應(yīng)納稅款,繳納滯納金,已受行政處罰的,不予追究刑事責(zé)任;但是,五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機關(guān)給予二次以上行政處罰的除外。

????【律師解讀】偷稅行為侵害的是國家的稅收管理秩序,并直接導(dǎo)致國家稅收收入的減少。在社會經(jīng)濟活動中,偷逃稅的情況比較復(fù)雜,同樣的偷稅數(shù)額在不同時期對社會的危害程度也不同。因此,綜合考慮國家稅務(wù)總局等關(guān)部門的建議,修正案(七)對偷稅罪的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不再作規(guī)定,而是交由司法機關(guān)根據(jù)實際情況作出相應(yīng)司法解釋并適時調(diào)整。同時,考慮到打擊偷稅犯罪的主要目的是為了維護稅收征管秩序,保證國家稅收收入,修正案(七)增加規(guī)定,對初犯,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)指出后積極補繳稅款和滯納金,履行了納稅義務(wù),接受行政處罰的,可不再作為犯罪追究刑事責(zé)任,這也較好地體現(xiàn)了國家當(dāng)前寬嚴(yán)相濟的刑事政策。

????亮點三:對組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動的行為定罪處罰

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有該項內(nèi)容,修正案(七)規(guī)定在刑法第224條中增加一條,即:組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名,要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格,并按照一定順序組成層級,直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù),引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加,騙取財物,擾亂經(jīng)濟社會秩序的傳銷活動的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。

????【律師解讀】我國當(dāng)前正致力于和諧社會建設(shè),而長期以來,以“拉人頭”、收“入門費”等方式組織傳銷的違法犯罪活動,嚴(yán)重擾亂了經(jīng)濟社會秩序,影響了社會的穩(wěn)定與正常發(fā)展。由于之前的刑法并沒有對組織傳銷行為作出直接規(guī)定,在司法實踐中,對這類案件的處理,主要是根據(jù)實施傳銷行為的不同情況,分別按照非法經(jīng)營罪、詐騙罪、集資詐騙罪等犯罪追究刑事責(zé)任。刑法此次修正,適應(yīng)新形勢發(fā)展的需要,增加了組織、領(lǐng)導(dǎo)實施傳銷行為犯罪的規(guī)定,主要目的是打擊組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動的人員,從源頭上消滅傳銷犯罪活動。而對于被組織、領(lǐng)導(dǎo)的普通傳銷人員,則不追究其刑事責(zé)任,因為在大多數(shù)情況下,他們也是受害者。

 ???亮點四:將綁架罪最低刑期由十年降低為五年

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法第239條規(guī)定,以勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn),修正案(七)規(guī)定緊接該款最之后增加一檔刑罰,即:情節(jié)較輕的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

????【律師解讀】綁架罪是嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪,但現(xiàn)在的綁架犯罪與以前相比,還是有了很大的不同:以前的綁架者大多是亡命之徒,綁架手段也比較殘忍,且常常在拿到錢財后就撕票;現(xiàn)在的綁架犯罪已經(jīng)和多年前大不相同,綁架者很多情況下既不“撕票”,也沒有嚴(yán)重的虐待行為,只要拿到錢就會放人。而修正前的刑法對綁架罪設(shè)定的刑罰層次太少,且起刑點過高,已不能完全適應(yīng)預(yù)防和處理該類犯罪案件的實際需要。這次刑法修正,既考慮了綁架罪嚴(yán)重危及公民人身安全應(yīng)予嚴(yán)懲,又考慮到實際發(fā)生的這類案件的具體情況比較復(fù)雜,因此在刑罰設(shè)置上適當(dāng)增加了一個檔次,并將最低刑期降為五年,這樣更有利于按照罪刑相適應(yīng)的原則懲治此類犯罪。

????亮點五:非法泄露個人信息將被追究刑事責(zé)任

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有此方面規(guī)定,修正案(七)規(guī)定在刑法第253條中增加一條,即:國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員,違反國家規(guī)定,將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息,出售或者非法提供給他人,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。

????竊取或者以其他方法非法獲取上述信息,情節(jié)嚴(yán)重的,依照前款的規(guī)定處罰。

????單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。

????【律師解讀】近年來,公民個人信息被非法泄露的情況時有發(fā)生,尤其是近期網(wǎng)上流行并頻頻發(fā)生的“人肉搜索”事件,更是讓人們對自己的個人信息安全性倍感憂心。對于公民個人信息的非法泄露,究其源頭有的竟是一些國家機關(guān)或者提供公共服務(wù)的電信、金融等單位所為,他們在履行公務(wù)或提供服務(wù)過程中,將獲取的公民個人信息,如身份證號碼、電話號碼、家庭住址等信息非法泄露,對公民的人身、財產(chǎn)安全和個人隱私權(quán)構(gòu)成了嚴(yán)重的侵害或威脅。因此,修正案(七)將非法泄露公民個人信息、情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪,這有利于保護公民個人信息的安全。

????亮點六:組織未成年人實施盜搶等違法行為的最高可判刑七年

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有這方面的規(guī)定,修正案(七)規(guī)定在刑法第262條中增加一條,即:組織未成年人進(jìn)行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

????【律師解讀】在一些大中城市,未成年人有組織地進(jìn)行扒竊、搶奪等違法行為時有發(fā)生,他們的背后經(jīng)常會有一個成年人的團伙在操縱。對于這樣的情形,因系未成年人所為,且大多情節(jié)較輕,難以追究實施者的刑事責(zé)任,而要追究組織者的刑事責(zé)任,又缺乏明確的法律依據(jù),因此,長期以來,這樣的違法行為屢禁不止,嚴(yán)重危害了社會治安秩序,且對未成年人的身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害。修正案(七)充分考慮前述行為的社會危害性,明確規(guī)定對組織者追究刑事責(zé)任,有利于預(yù)防和懲治該類犯罪。

????亮點七:單位有洗錢行為也將被追罪

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法第312條規(guī)定,明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。修正案(七)規(guī)定在該條中增加一款對單位犯本罪的規(guī)定,即:單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

????【律師解讀】在司法實踐中,這類犯罪常常是由單位實施的,依據(jù)修訂前的刑法,無法追究單位的刑事責(zé)任,如此,便會使一些狡猾的犯罪分子打著單位的幌子逍遙法外。修正案(七)中增加了單位犯本罪的規(guī)定,可以說是對這樣一種犯罪現(xiàn)象的及時回應(yīng),有利于國家反洗錢措施的進(jìn)一步完善,有效地防治和打擊洗錢犯罪的行為。

????亮點八:偽造、非法使用部隊車輛號牌等構(gòu)成犯罪

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有這方面的規(guī)定,修正案(七)規(guī)定在刑法第375條中增加一款作為該條第三款,即:偽造、盜竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊車輛號牌等專用標(biāo)志,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。同時,規(guī)定了此類行為的單位犯罪。

????【律師解讀】由于軍車在地方上享有某些特殊的待遇,從而導(dǎo)致近些年偽造、盜竊、買賣、非法使用軍隊車輛號牌的情況時有發(fā)生,這既損害了軍隊的形象和聲譽,也影響了部隊?wèi)?zhàn)備訓(xùn)練等工作的正常進(jìn)行。修正案(七)將偽造、盜竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊車輛號牌等專用標(biāo)志且情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪,有利于防止該類違法行為的繼續(xù)發(fā)生,以維護社會管理秩序和軍隊形象、聲譽,保障部隊工作的正常進(jìn)行。

????亮點九:受賄罪犯罪主體范圍擴大至領(lǐng)導(dǎo)干部的近親屬和密切關(guān)系人

????【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有這方面的規(guī)定,修正案(七)規(guī)定在刑法第388條中增加一條,即:國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人,通過該國家工作人員職務(wù)上的行為,或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財物或者收受請托人財物,數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處七年以上有期徒刑。

????離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人,利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前款行為的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。

????【律師解讀】近年來,我國查處的領(lǐng)導(dǎo)干部受賄犯罪中,領(lǐng)導(dǎo)干部“身邊人”如配偶、子女、情人參與作案的現(xiàn)象十分普遍。另外,一些已離職的國家工作人員,利用其在職時的影響力,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取、收受請托人財物的現(xiàn)象也時有發(fā)生。但根據(jù)我國修訂前的刑法有關(guān)受賄罪的規(guī)定,受賄屬于國家工作人員的職務(wù)犯罪,非國家工作人員不能單獨構(gòu)成本罪。因此,在過去的司法實踐中,法院只能根據(jù)刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定,將領(lǐng)導(dǎo)干部“身邊人”作為受賄罪的共犯追究刑事責(zé)任,但對于這類人利用領(lǐng)導(dǎo)干部的影響單獨實施的受賄行為,則找不到相應(yīng)的法律依據(jù)來進(jìn)行制裁。修正案(七)將領(lǐng)導(dǎo)干部“身邊人”也納入到受賄罪的犯罪主體范圍,這無疑彌補了法律的不足。

 ???亮點十:巨額財產(chǎn)來源不明罪最高刑期提至十年

????【修正內(nèi)容】修正案(七)將刑法第395條第一款的規(guī)定修改為:國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入,差額巨大的,可以責(zé)令該國家工作人員說明來源,不能說明來源的,差額部分以非法所得論,處五年以下有期徒刑或者拘役;差額特別巨大的,處五年以上十年以下有期徒刑。財產(chǎn)的差額部分予以追繳。

????【律師解讀】巨額財產(chǎn)來源不明犯罪社會影響惡劣,刑法修正案(七)將巨額財產(chǎn)來源不明罪的最高刑期由5年提高至10年,這反映出我國反腐敗力度的進(jìn)一步加大。此前,刑法相關(guān)條款規(guī)定,國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入,差額巨大的,可以責(zé)令說明來源。本人不能說明其來源是合法的,差額部分以非法所得論,處五年以下有期徒刑或者拘役,財產(chǎn)的差額部分予以追繳。巨額財產(chǎn)來源不明罪刑罰偏低容易被一些腐敗官員鉆空子,這使得巨額財產(chǎn)來源不明罪在一定程度上成為一些貪官的斂財避罰的救命稻草。為適應(yīng)反腐敗斗爭的需要,這次修改加重了對這類犯罪的懲處,但在量刑上仍然要注意與貪污賄賂犯罪有所區(qū)別。

????除以上十大亮點外,修正案(七)還對打擊網(wǎng)絡(luò)“黑客”行為、“地下錢莊”行為、走私珍稀植物及其制品等國家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品行為以及違反動植物防疫、檢疫管理規(guī)定行為等作出了新的規(guī)定,在此不作贅述。

??? 作者:山東萬橋律師事務(wù)所律師 辛大偉 張需聰

???辛大偉 北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士,山東萬橋律師事務(wù)所主任。擁有深厚的法律理論功底和豐富的辦案經(jīng)驗,在其擅長的公司、金融等民商事法律事務(wù)領(lǐng)域取得了顯著的成績。辛律師連續(xù)多次被評為市法行政系統(tǒng)先進(jìn)個人,現(xiàn)為青島市律師協(xié)會金融證券專業(yè)委員會委員。

????張需聰 中國海洋大學(xué)法學(xué)碩士,山東萬橋律師事務(wù)所律師,刑事辯護部主任。擁有中國房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人執(zhí)業(yè)資格?,F(xiàn)任青島市法學(xué)會理事,青島市民商法研究會常務(wù)理事,青島市律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會委員;青島市嶗山區(qū)總工會職工維權(quán)法律顧問;青島職業(yè)技術(shù)學(xué)院、青島職工進(jìn)修學(xué)院、嶗山區(qū)委黨校兼職法學(xué)教師。張律師連續(xù)多次被評為市司法行政系統(tǒng)先進(jìn)個人、市法律援助工作先進(jìn)個人。

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